Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: что это и как их оспорить?

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: что это и как их оспорить?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

В гражданском праве РФ определено понятие крупной сделки. Крупной сделкой считаются несколько связанных между собой сделок, в результате которых приобретается или отчуждается имущество. Стоимость имущества при таких сделках должна начинаться с 25 процентов и более от балансовой стоимости активов Общества с ограниченной ответственностью.

Согласие на крупную сделку

Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников или совет директоров. Кто именно, зависит от двух факторов (ст. 79 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО):

• стоимости сделки;
• наличия (отсутствия) совета директоров и его компетенции.

Если стоимость имущества по сделке составляет более 50% от балансовой стоимости активов, то согласие в любом случае должно быть получено только от собрания участников. Если стоимость имущества 25–50%, надо смотреть структуру управления и полномочия органов компании.

В ООО решение о согласии на совершение крупной сделки принимается:

• членами совета директоров в соответствии с кворумом, предусмотренным уставом (п. 2 ст. 32 Закона об ООО);
• простым большинством голосов участников общего собрания, если уставом не предусмотрено большее количество голосов (п. 8 ст. 37 Закона об АО).

Для принятия решения о согласии на совершение крупной сделки в АО необходимо (п. 2 ст. 79 Закона об АО):

• единогласное решение, если речь идет о согласии совета директоров;
• простое большинство голосов акционеров – владельцев голосующих акций, если решение принимает общее собрание и стоимость имущества составляет 25–50% балансовой стоимости;
• 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, которые приняли участие в собрании, если стоимость сделки более 50% балансовой стоимости активов.

Важно правильно оформить решение о согласии на совершение крупной сделки. В нем должны быть указаны:

• стороны и выгодоприобретатели по сделке, если их можно определить (за исключением случаев, когда сделка заключается на торгах);
• цена сделки;
• предмет и другие существенные условия (или порядок их определения).

Правильное оформление решения о согласии будет важно при возникновении спора. Но иногда суды признают решение собрания действительным, даже если в нем нет всех необходимых пунктов.

Особенности оспаривания крупных сделок или сделок с заинтересованностью

Лицо, предъявившее иск о признании сделки недействительной на основании того, что она совершена с нарушением порядка одобрения крупных сделок или сделок с заинтересованностью, обязано доказать следующее (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ N 28):

• наличие признаков, по которым сделка признается крупной или сделкой с заинтересованностью, а равно нарушение порядка одобрения соответствующей сделки;
• нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников (акционеров), то есть факт того, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или его участнику, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. В отношении убытков истцу достаточно обосновать факт их причинения, доказывания точного размера убытков не требуется.

Если оба эти обстоятельства доказаны, сделка признается недействительной.

Правило, установленное абзацем 2 пункта 4.1 статьи 83 ФЗ об АО, применяется и к обществам с ограниченной ответственностью. В частности, если при совершении сделки, требующей получения согласия на ее совершение общего собрания акционеров, все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц), согласие на совершение такой сделки дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании.

Наличие ущерба обществу от совершения сделки с заинтересованностью предполагается только при условии, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать об отсутствии согласия на ее совершение и (или) о том, что сделка являлась для контрагента сделкой с заинтересованностью . При этом суд разъяснил, что другая сторона сделки знала или должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона сделки или ее представитель, изъявивший волю в данной сделке, а также некоторые иные лица.

Если уставом непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью установлено, что сделки с заинтересованностью совершаются в общем порядке либо предусмотрены иные правила свершения таких сделок, требования законодательства касательно признания сделок недействительными, в частности необходимости наличия ущерба интересам общества, применяются в любом случае.

Правила, определяемые уставом общества

1) Устав регулирует ежедневную хозяйственную деятельность общества. В нём также могут быть определены низший и высший пороги крупных договоров, или вообще упразднена Процедура таких процессов. При наличии какой-либо из ступеней порога, цифры минимальной и максимальной величины порога должны быть выражены в процентах. Решение принимается общим собранием либо советом директоров.

2) Обычно решение о соглашении принимается общим собранием участников общества. Но, когда образовывается совет директоров, все функции передаются ему. Изменения должны быть отражены в уставе.

3) Новые правила, регулирующие процесс соглашений, определяют новый порог по крупности. Если раньше порог составлял не более 25 процентов, то сейчас эта норма выросла от 25 процентов и больше.

Сделок с заинтересованностью стало меньше

Сделок, к которым применяются правила о совершении сделок с заинтересованностью, стало меньше. С 01.01.2017 такие правила не будут применяться к сделкам (пп. «в» п. 11 ст. 1, п. 3 ст. 2 Закона № 343-ФЗ):

• которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, если обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в которых нет заинтересованности;
• заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор был одобрен в качестве сделки, в которой есть заинтересованность;
• заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия таких торгов предварительно утверждены советом директоров общества;

Сделки с заинтересованностью Понятие заинтересованности

Еще одна неоднозначная новелла — модификация понятия заинтересованности в совершении сделки за счет отказа от категории аффилированности в пользу категории контроля: аффилированные лица заменены на подконтрольных и контролирующих . При этом дефиниции двух последних понятий заимствованы из Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» без каких-либо изменений.

См.: п. 1 ст. 45 Закона об ООО (в ред. Закона N 343-ФЗ), п. 1 ст. 81 Закона об АО (в ред. Закона N 343-ФЗ).

В результате для целей применения норм Закона об АО и Закона об ООО о сделках с заинтересованностью под контролирующим лицом понимается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, простого товарищества, поручения, акционерного соглашения и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольного лица, более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольного лица либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольного лица. А под подконтрольным лицом понимается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Новые исключения из правил

В практической работе важно учитывать значительное расширение перечня ситуаций, когда нормы о крупных сделках и сделках с заинтересованностью не применяются (т.е. даже когда налицо признаки такой сделки, никаких согласий или одобрений не потребуется). В этой части нормы Закона об ООО и Закона об АО значительно унифицированы.

См.: п. 7 ст. 45, п. 7 ст. 46 Закона об ООО (в ред. Закона N 343-ФЗ), п. 3 ст. 78, п. 2 ст. 81 Закона об АО (в ред. Закона N 343-ФЗ).

Перечислять все новые исключения не будем, но отметим одно из них. Правила о сделках с заинтересованностью больше не распространяются на сделки, предметом которых выступает имущество с ценой или балансовой стоимостью не более 0,1% балансовой стоимости активов общества (если размер таких сделок не превышает значений, устанавливаемых Банком России ). То есть за счет ценовых порогов планируется уменьшить количество одобряемых сделок. Вероятно, презюмируется, что ущерб от их совершения не может быть причинен компании в силу их малозначительности для бизнеса.

По аналогии, видимо, будут применяться правила соотношения с активами компании, предусмотренные для крупных сделок.
Пока такие предельные значения не установлены, но Банк России уже разработал проект соответствующего указания, которым предлагаются следующие значения: а) если балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату составляет не более 25 млрд руб., то предельное значение — 20 млн руб.; б) если стоимость активов 25 — 100 млрд руб., то 50 млн руб.; в) если более 100 млрд руб., то 100 млн руб. (см.: проект указания Банка России «О предельных значениях размера сделок хозяйственных обществ, в совершении которых имеется заинтересованность, цена или балансовая стоимость имущества по которым составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов таких хозяйственных обществ» (по состоянию на 21.11.2016) // СПС «КонсультантПлюс»).

Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах

Этот термин не используется в 44-ФЗ и 223-ФЗ, но факт заинтересованности в заключении конкретной сделки в закупках присутствует. Чаще всего в этих случаях стороны являются аффилированными, т.е. выступают и действуют в интересах друг друга.

Данные манипуляции вряд ли совершаются в благих целях, почти всегда они носят эгоистичный характер. Так действуют недобросовестные заказчики и поставщики, тем самым ограничивая конкурентную борьбу.

Заинтересованными в совершении сделки будут считаться заказчики и участники, являющиеся супругами, родителями, детьми и др. близкими родственниками, в том числе усыновители и усыновленные, а также подконтрольные лица (организации) при условии, что они:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• являются контролирующим лицом юрлица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Законодательство предусматривает несколько случаев, когда акционерами согласовывается сделка с заинтересованностью. К ним относят ситуации:

1. Когда в качестве предмета договора или нескольких взаимосвязанных соглашений выступает имущество стоимостью (по информации из бухгалтерской документации) 10% и больше от балансовой цены активов на последнее отчетное календарное число. Установление указанного минимального порога существенно либерализует порядок одобрения сделок. До утверждения изменений ФЗ № 343 согласования требовали договоры, стоимость которых больше 2%.
2. Если сделка предполагает реализацию обыкновенных или привилегированных акций, которые составляют больше 2% от ранее размещенных, а также в которые можно конвертировать эмиссионные бумаги, если в уставе не установлено меньшее количество.

Существенные изменения, которые коснулись сделок с заинтересованностью, таким образом, ориентированы на упрощение порядка согласования незначительных по стоимости договоров. Вместе с этим, акционерам и совету директоров предоставляются в настоящее время широкие возможности. В частности, они свободно по собственному усмотрению могут устанавливать порядок согласования, исключать необходимость одобрения сделок с заинтересованностью. Как отмечают эксперты, в целом нормативное регулирование может существенно облегчить деятельность холдингам. Действующие положения закона избавляют группы компаний от необходимости получать согласие при заключении договоров с участием дочерних фирм. В тех объединениях, в которых присутствуют акционеры (участники) с разными, нередко противоречащими друг другу интересами, где единогласного решения достичь не представляется возможным, процедура одобрения не стала комфортнее. В первую очередь проблему создает неопределенность оснований и сроков для предъявления требования управомоченными субъектами.

По новым правилам дополнен перечень и расширены критерии крупных сделок (пункт 1 статьи 78 Закона об АО, пункт 1 статьи 46 Закона об ООО).

Крупной сделкой признается (считается) (несколько взаимосвязанных сделок), выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

1. связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой ХI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
2. предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Отнесение к крупным сделок по передаче имущества во временное владение и (или) пользование и по передаче интеллектуальной собственности является новеллой законодательства, хотя арбитражная практика при соответствующих условиях ранее признавала аренду крупной сделкой, а договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными (подп. 5 п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 №28).

Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (пункт 4 статьи 78 Закона об АО, пункт 8 статьи 46 Закона об ООО).

Позитивным изменением является уточнение порядка сопоставления балансовой стоимости активов общества со стоимостью предмета сделки для квалификации ее как крупной.

Сделка с заинтересованностью

Первое изменение в данном разделе – это замена аффилированных лиц на подконтрольное и контролирующее. Существенный аспект, который полностью расписан и отражен в статье 45 вышеназванного закона. Контролирующее лицо – это собирательное понятие, включающее лиц, которые распоряжаются имуществом подконтрольных организаций напрямую или косвенным образом на основании участия в ней, договорных отношений, в случае наличия акций или по выбору совета акционеров, и выполняет обязательства в интересах организации. Что касается подконтрольных лиц, то в эту категорию относятся юридические лица, которые находятся под непосредственным или косвенным управлением контролирующего лица.

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие. Цели сделки при таком раскладе должны сопровождаться заинтересованностью организации. Цели определяются перечнем оснований, по которым можно выявить ту самую заинтересованность. Отдельные моменты прописаны непосредственно в уставе компании. Понятия, представленные в законе, полностью понятны, но на практике возникают проблемные моменты и сложности с определением контролирующих лиц. В большинстве случаев сделки в компаниях осуществляется зачастую в закрытом доступе, что предполагает отсутствие возможности определения контролирующего лица.

Важно! Здесь нет подобной прозрачности, как с данными в ЕГРЮЛ, которые позволяют четко отследить необходимую информацию.

Как определить, что сумма сделки превышает 25% балансовой стоимости активов?

Сначала нужно правильно определить стоимость имущества. Правила определения стоимости при отчуждении, приобретении имущества и при передаче его во временное владение или пользование различны.

1. Планируется отчуждение или в результате сделки есть вероятность отчуждения имущества в будущем. В этом случае стоимость имущества определяется либо по балансовой стоимости имущества, либо по цене отчуждения. Выбор нужно сделать в пользу большей из этих величин.
2. Компания приобретает имущество. Тогда стоимость определяется по цене приобретения имущества.
3. Компания планирует принимать или передавать имущество во временное владение или пользование: например, сдавать в аренду помещения или арендовать их, передавать права на объекты интеллектуальной собственности по лицензионному договору. В такой ситуации стоимость имущества определяется по его балансовой стоимости (п. 2 ст. 46 Закона об ООО, п. 1.1 ст. 78 Закона об АО, подп. 1 п. 9 постановления Пленума ВС РФ № 27).

Есть ли перечень видов договоров, которые могут относиться к крупным сделкам?

Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).

Трудовые договоры можно признать крупными в части выплаты «золотых парашютов» при увольнении либо иных выплат в других обстоятельствах (подп. 1 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).

Как определить договоры с заинтересованностью, которые не требуют извещения и одобрения

Как определить заинтересованность в сделке, мы рассказали выше. Остановимся на договорах, на которые не распространяются эти правила. В п. 2 ст. 81 закона № 208-ФЗ и п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ указано, что правила извещения об оформлении договора с заинтересованностью и одобрении такого договора не применяются к договорам:

• которые заключаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии что ранее подобные договоры без наличия заинтересованности оформлялись на протяжении длительного времени;
• в обществах, где гендиректором является единственный участник ООО или акционер АО, обладающий 100% акций;
• в которых имеют интерес все участники ООО или все голосующие акционеры АО;
• с акциями/долями общества;
• с имущественными правами, возникающими при реорганизации юрлица;
• оформленным на основании предварительного договора, при условии что последний получил одобрение;
• оформленным по итогам открытых торгов, если условия таких торгов одобрены уполномоченным органом общества;
• по продаже или покупке имущества, стоимость которого не превышает 0,1 от балансовой стоимости имущества общества на последнюю отчетную дату и одновременно не превышает величин, установленных указанием Центрального банка от 31.03.2017 № 4335-У;
• являющимся публичными или обязательными для заключения обществом по закону и т. д.

Похожие записи:

• Какой срок действия квитанции об оплате госпошлины?
• Как встать на биржу труда и получать пособие по безработице в 2021 году
• Компенсация за задержку зарплаты: сколько должен заплатить работодатель?