Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор на разработку программного обеспечения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Вопрос защиты прав на программное обеспечение актуален как для разработчиков программных продуктов, так и для конечных заказчиков, которые используют программы для собственных нужд.
Получение исключительных прав на программное обеспечение не является тривиальной задачей — необходимо построить бизнес-процесс по своевременному получению прав от разработчиков физических и/или юридических лиц.
Оформление и передача прав на программное обеспечение от юридического лица
Если для разработки программного продукта целиком или части кода привлекается юридическое лицо, то пакет документом будет таким же, как в случае с физическим лицом.
При этом важно отметить, что
Подрядчик (юридическое лицо) должен в свою очередь получить права на программный продукт от своих непосредственных разработчиков (фрилансеров или штатных сотрудников).
В противном случае реальных прав Заказчик не получит.
Данная задача может быть сложна, в некоторых случаях нерешаема, поэтому выбор подрядчика отдельный сложный вопрос.
В большинстве случаев Заказчики ограничиваются следующим:
- Отдельным пунктом в договоре Исполнитель гарантирует, что на момент передачи прав Заказчику у Исполнителя есть все права на программный продукт.
- Прописываются существенные штрафы за передачу по акту программного продукта, права на который Исполнитель не получил от непосредственных авторов.
В отдельных случаях Исполнитель предоставляет полный пакет документов с реальными авторами. Однако на практике таких случаев единицы.
8.1 Стороны обязуются обеспечить конфиденциальность сведений, относящихся к предмету настоящего договора, процессу выполнения работ и полученным результатам.
8.2 Конфиденциальная информация не должна передаваться третьим сторонам без письменного разрешения другой стороны. Обе стороны договора обязуются обеспечивать защиту конфиденциальной информации от несанкционированного использования и распространения.
При разработке ПО часто может использоваться информация, разглашение которой нежелательно для заказчика, например, это может быть база данных клиентов. Раздел о конфиденциальности в договоре позволяет предотвратить утечку такой информации и устанавливает ответственность сторон соглашения, если это произойдет.
В договоре можно также указать дополнительное условие: в течение какого времени после прекращения договора (получения результата работ) стороны обязуются соблюдать конфиденциальность.
Договор на разработку программного обеспечения всегда составляется индивидуально, в зависимости от потребностей заказчика и разработчика. Неверные или неточные формулировки в нем могут привести как к финансовому ущербу, так и к нарушению безопасности компьютерных сетей. Поэтому оформление договора лучше всего доверить профессиональным IT-юристам патентного бюро Ezybrand.
Виды авторских договоров и договоров в отношении программ
С 01.01.2008 российский закон не содержит понятия «авторский договор», оно было в утратившем силу Законе об авторском праве и смежных прав.
Сейчас обычно под авторским договором понимают гражданско-правовой договор, заключаемый с лицом, непосредственно создающим результат творческой деятельности, т.е. автором, однако существует и определение авторского договора как договора по созданию объекта авторских прав и/или передаче авторских прав на произведение.
Авторские договоры: договор отчуждения исключительного права (полная передача прав, аналог продажи) и лицензионный договор (предоставление права, разрешения, аналог аренды). По договору авторского заказа лицо обязуется создать результат творческой деятельности.
По договору отчуждения исключительного права на программу осуществляется передача исключительных прав в полном объеме: ограничить использование или «сохранить за собой» какое-то право при этом нельзя (только через конструкцию одновременной лицензии от нового правообладателя бывшему правообладателю) – такой договор вероятнее всего будет в случае спора переквалифицирован судом в лицензионный договор (который позволяет вводить практически любые ограничения и условия использования).
Разрабатываем все виды лицензионных договоров.
- Лицензия: исключительная и неисключительная, сублицензируемая и несублицензируемая (без прав перепродажи).
- Доступ к программе по оферте на сайте, с упрощенным акцептированием, для неограниченного круга конечных пользователей.
- Договор поставки ПО в составе оборудования.
- Пользовательские соглашения для коробочных версий (договор присоединения).
- Дистрибьюторские договоры, договоры между вендорами и ресселерами (в том числе для бескоробочных версий).
- Соглашения о корпоративном лицензировании.
- Смешанные договоры: лицензия + экспертное соглашение для сложных систем автоматизации.
Исключительные права возникают, когда программа создается по заказу предприятия. Если компания приобретает исключительное право пользования компьютерной программой, то организация становится единственным ее владельцем.
Автор (разработчик) программного продукта не имеет право продавать или предоставлять его другим лицам. Исключительное право переходит к организации-покупателю на основании договора отчуждения (ст. 1234 ГК РФ).
Исключительные права в бухгалтерском учете учитываются в составе нематериальных активов (НМА). Так как единовременно соблюдаются следующие условия (п. 3 ПБУ 14/2007):
-
у организации есть документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;
-
объект НМА можно отделить от других объектов;
-
объект НМА не имеет материально-вещественной формы;
-
организация не планирует продавать права на компьютерную программу как минимум в течение года;
-
компьютерная программа используется в производстве продукции (работ, услуг) или для управленческих нужд;
-
объект может принести экономическую выгоду (доходы);
-
срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев;
-
первоначальная стоимость НМА может быть достоверно определена.
Чтобы программу включить в состав НМА в налоговом учете, необходимо выполнение следующих условий (п. 3 ст. 257 НК РФ):
-
организация имеет документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;
-
объект может принести экономическую выгоду (доходы);
-
срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев.
Вопросы обложения налогом на прибыль
Программы для ЭВМ как амортизируемое имущество. Согласно п. 1 ст. 256 НК РФ амортизируемым имуществом признается имущественный объект, стоимостью более 20 000 руб. Однако в ряде случаев программные продукты стоят дешевле. По данному вопросу Минфин России в Письме от 01.07.2008 N 03-03-06/1/379 указывает, что затраты на приобретение исключительных прав на программные продукты стоимостью более 10 000 руб. амортизируются в общем для объектов основных средств порядке. Если же приобретены исключительные права на программы для ЭВМ стоимостью менее 10 000 руб., то в этом случае, по мнению автора, следует руководствоваться нормой пп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ, в соответствии с которой такие расходы будут включаться в составы прочих расходов и уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль. То есть приобретенные исключительные права на программные продукты стоимостью менее 10 000 руб. можно сразу относить на прочие расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль.
Лицензионные договоры и их виды
Лицензионный договор позволяет передавать права пользования способами, определенными в нем. Автор остается правообладателем исключительного права, но разрешает использовать свой продукт наравне с ним. Он может оставить за собой право выдавать лицензию другим лицам — простая лицензия. Или обязуется предоставить право пользования только одному обладателю — исключительная лицензия.
В сфере лицензирования программ распространено предоставление доступа на условиях открытой лицензии (ст. 1286.1 ГК РФ). Правообладатель предлагает любому лицу воспользоваться программой, не запрашивая разрешения. Условия такого договора присоединения размещаются так, чтобы пользователь мог с ними ознакомиться. Начало использования такой программой означает согласие на заключение договора.
Кроме того, для программ ЭВМ существует упрощенный порядок предоставления прав пользования — «коробочная» лицензия. Ее условия размещают на коробке с диском либо в электронном виде в окне установки программного обеспечения. Таким способом правообладатель распространяет свой продукт и предлагает заключить с пользователем стандартный договор в упрощенном порядке. Если пользователь приступил к использованию программы, то он согласился с условиями.
Договор о конфиденциальности: NDA (Non-Disclosure Agreement)
Договор NDA — это фактически соглашение о коммерческой тайне. Стороны этого договора: заказчик — владелец бизнеса и компания-разработчик программного обеспечения.
При заключении NDA компания-разработчик (исполнитель) обязана держать в тайне следующие сведения:
• данные о заказчике и его бизнесе
• идею проекта, которая дает заказчику преимущество на рынке
• исходные коды программного обеспечения
• пробные версии ПО
• дизайн проекта
• используемые в ПО формулы и алгоритмы
• техдокументацию и т.п.
Если исполнитель нарушает договор NDA, заказчик вправе обратиться в суд и доказать факт кражи информации. В этом случае исполнитель будет выплачивать заказчику штрафные санкции, утвержденные в договоре NDA.
В свою очередь компания-разработчик программного обеспечения обязана принять меры, чтобы ее сотрудники не передали конфиденциальную информацию третьим лицам. Иначе разработчик будет нести серьезную финансовую ответственность.
Срок действия договора NDA — как правило, от 1 года до 5 лет. Принято считать, что дальше информация устаревает и уже не требует конфиденциальности.
Как программное обеспечение охраняется в России
В вопросе правовой охраны программного обеспечения Россия следует общепринятому в мире подходу к охране программ в качестве объектов авторского права. Программы для ЭВМ в соответствии с Гражданским кодексом охраняются так же, как авторские права на произведения литературы.
Выбор авторско-правовой защиты программного обеспечения не случаен: к достоинствам этого режима охраны можно отнести оперативность получения защиты и отсутствие формальностей для ее приобретения – программа охраняется в силу самого ее создания, а также отсутствие сколь-либо существенных издержек, связанных с такой охраной.
Основным критерием охраноспособности программы для ЭВМ является творческий характер труда разработчика. Так, в соответствии со ст. 1257 Гражданского кодекса РФ автором произведения литературы, науки или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано.
При этом необходимости каким-либо образом доказывать наличие творческого начала для обеспечения охраны программного обеспечения нет – действует презумпция творческого характера произведения.
Вторым критерием охраноспособности программного обеспечения, как и любого другого объекта авторских прав, является необходимость выражения произведения в объективной форме.
Отношения между автором, пользователем, правообладателем и другими участниками рынка интеллектуальной собственной (ИС) регулируются четвертой частью Гражданского кодекса РФ (последняя редакция от 18 июля 2019 года). Принятие этой части ГК стало завершающим этапом кодификации гражданского законодательства России в данной сфере. Попытки свести разные правовые аспекты ИС в единое целое предпринимались еще в XIX веке, но по разным причинам процесс затянулся. Главная цель масштабной кодификации – ввести нематериальные активы в правовой и экономический оборот наравне с традиционными материальными ценностями.
Сейчас в четвертой части ГК прописаны такие ключевые аспекты интеллектуального права, как порядок возникновения авторских и смежных прав, механизм их охраны и срок действия, а также комплекс связанных с ними иных норм – регистрационных правил. Вступление в силу обновленного ГК РФ в 2008 году повлекло за собой отмену серии федеральных законов для каждого отдельного вида интеллектуальной собственности. Это позволило расчистить запутанную систему правового регулирования креативной сферы и адаптировать ее к вызовам времени. Так в законодательстве появился термин «база данных», также относящийся к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности.
Права есть и у пользователя. Случаи использования результатов интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения устанавливаются статьями 1273, 1274, 1277, 1278, 1279 и 1280 ГК РФ.
В нашем случае наиболее актуальной является статья 1280, отдельно регламентирующая права пользователя программы для ЭВМ и базы данных. Ключевое понятие здесь – правомерное владение экземпляром ПО. Только в этом случае пользователь может в личных целях и в рамках заключенного договора использовать компьютерную программу или базу данных, в том числе создавать копировать их (при условии, что эта копия предназначена для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования), тестировать, устранять неисправности, адаптировать к работе с другими программами. При этом воспроизвести и преобразовать можно только объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ).
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством
Создание программного обеспечения: учет
Изготовленный в компании IT-продукт учитывается в составе НМА, если соответствует критериям, перечисленным в п. 3 ПБУ14/2007, т. е.:
компания является правообладателем с документальным подтверждением исключительных прав на продукт;
срок полезного использования (СПИ) объекта превышает 12 месяцев, и предполагается получение выгод от его использования в деятельности фирмы;
не планируется его перепродажа, по крайней мере, в течение года;
первоначальная стоимость может быть достоверно определена.
Созданная программа признается объектом НМА и принимается к учету по фактической стоимости, которая определяется как сумма всех затрат, связанных с процессом создания: МПЗ, зарплата персонала, занятого изготовлением НМА и страховые отчисления на ФОТ, услуги контрагентов и поставщиков, покупка патентов, уплата пошлин, аренда помещений (если разработчики работают в отдельных офисах). Не включаются в расходы лишь уплаченные возвратные налоги (п. 3 ст. 257 НК РФ), к примеру, НДС по услугам, оказываемых поставщиками. Для объединения затрат (произведенных подрядом или хозспособом) открывают отдельный субсчет к счету 08 и учитывают их в аналитическом учете по видам расходов или объектам НМА.
К этому моменту компания определяет СПИ, не превышающий срок деятельности фирмы. Если его невозможно достоверно установить, то такие активы считаются НМА с неопределенным СПИ и амортизация по ним в бухучете не начисляется (п. 23 ПБУ 14/2007). В налоговом учете для налогообложения прибыли по исключительному праву таких объектов устанавливается СПИ не менее 2-х лет (п. 2 ст. 258 НК РФ). При линейном способе амортизации норма амортизационных отчислений рассчитывается делением стоимости НМА на СПИ.
Продажа программного обеспечения: бухгалтерский учет
Важным аспектом в жизни компании-разработчика (правообладателя) является перспектива получения прибыли от продажи ПО и, если продукт создается исключительно для дальнейшей реализации, то учитывать его в качестве НМА не стоит. К тому же в этом случае не выполняются условия принятия в состав НМА. Являясь товаром, такой программный продукт не амортизируется, как НМА, поэтому затраты по его созданию аккумулируются на счетах производства, НИОКР, расходов будущих периодов (Письмо Минфина РФ от 26.03.2009 № 03-03-06/1/192). Компания самостоятельно разрабатывает порядок учета затрат по изготовлению продукции и закрепляет его в учетной политике. Например, учесть затраты можно так:
Операции
Д/т
К/т
Учтены затраты по созданию ПО
Перевод созданного ПО в активы, предназначенные для реализации (товары, готовая продукция)
Надо сказать, что на практике электронные программы и исключительные права разработчик чаще учитывает все же в составе НМА, поскольку механизм учета продаж ПО не доработан в действующем законодательстве.
Реализация ПО – это передача прав на пользование им другим лицам, которая осуществляется путем:
их отчуждения по договору об отчуждении исключительного права (покупатель становится правообладателем, а разработчик уже не может распоряжаться продуктом);
предоставления неисключительного права пользования в рамках лицензионного соглашения (приобретая лицензию, покупатель является только пользователем ПО, владельцем ПО остается разработчик). Передача неисключительных прав (т.е. простой неисключительной лицензии) – это реализация ПО широкому кругу покупателей во временное пользование.
Таким образом, при отчуждении исключительные права передаются новому правообладателю, а в учете разработчика отражается реализация НМА.
В бухучете будут отражены следующие проводки:
Операции
Д/т
К/т
Переданы исключительные права на ПО – получен доход от продажи
Поступила оплата от правоприобретателя
Списана сумма начисленной амортизации
Списана остаточная стоимость реализованного ПО
Учтена в затратах уплаченная госпошлина