Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 409 ГК РФ. Отступное (действующая редакция)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) в ст.409 предусматривает прекращение обязательств путем заключения соглашения об отступном (СО). По сути, это определенные материальные ценности, которые одна из сторон договора предлагает другой стороне с целью прекращения своих обязательств. В качестве отступного могут выступать денежные суммы, имущество и т.д. При заключении СО стороны договариваются о его размере и условиях предоставления.
Что такое отступное по ГК РФ
Чаще всего СО применяется при невозможности возвратить долг, когда подходит срок. Должник в счет его погашения предлагает иное материальное благо. Однако соглашение может касаться не только должника и кредитора. Оно выручает, например, при заключении договора на оказание какой-либо услуги. Исполнитель принял на себя определенные обязательства, но не может их исполнить, а заказчик несет убытки. И в этом случае прекратить обязательства поможет отступное.
Проблемы отступного имущества
Одной из проблем имущества, полученного в качестве отступного, является учет расходов на его обслуживание (коммунальные платежи, ремонт, ГСМ и прочее), а также уплаченных за него налогов (земельный, транспортный) и пошлин. Для решения этой проблемы фирма должна сначала определиться, к какой категории будет относиться полученное имущество. Затем имущество следует принять к учету. А после принятия можно включить в расчет базы по налогу на прибыль понесенные расходы, а также уплаченные налоги и пошлины. Например, башенный кран стоимостью в десятки миллионов рублей, если планируется его перепродажа, должен при принятии к учету классифицироваться как товар. Если же планируется использовать этот кран в качестве объекта основных средств, то после принятия к учету у компании возникает обязанность платить налог на имущество и начислять амортизацию.
Когда допускается погашение требования предоставлением отступного и что это значит
В соответствии со ст. 409 ГК РФ погашение требования предоставлением отступного допускается:
- по соглашению должника и кредитора;
- посредством уплаты денег;
- путем передачи другого имущества.
При этом заключение соглашения об отступном сопряжено, в частности, со следующими особенностями:
- Если отступное используется как способ прекращения обязательств по договору займа и заключается в передаче вещи должником кредитору, то первоначальный способ исполнения договора прекращается, а на стороны возлагаются новые обязательства из данного соглашения. Это, в свою очередь, приводит к тому, что передача имущества как отступного признается реализацией для целей налогообложения, должник по первоначальному обязательству исчисляет НДС с реализации, а кредитор может принять налог к вычету (п. 23 обзора судебной практики ВС РФ № 2 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 26.04.2017).
- Стороны соглашений не могут изначально договориться о том, что кредитор отказывается от требования по присуждению судебной неустойки, но они могут на стадии исполнительного производства подписать мировое соглашение, предполагающее отступное или некоторые иные способы прекращения такого обязательства (п. 29 постановления Пленума ВС РФ «О применении судами некоторых положений ГК РФ…» от 24.03.2016 № 7).
- Обязательство прекращается передачей отступного, а не подписанием соглашения о нем (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор практики применения…» от 21.12.2005 № 102, далее — инф. письмо № 102).
В ст. 409 ГК отмечается, что предметом соглашения об отступном могут быть уплата денег, передача имущества и т.п. Таким образом, статья не исчерпывающе определяет, что может быть предметом соглашения об отступном. В этой связи предметом соглашения об отступном может быть оказание услуг, выполнение работ.
В юридической литературе отмечается, что на возможность замены первоначальной имущественной ценности на «отступную» имущественную ценность в виде выполнения работ, оказания услуг прямая ссылка в ст. 409 ГК РФ отсутствует. По данным опубликованной правоприменительной практики, выполнение работ и оказание услуг не являются видами предоставления взамен неисполненного обязательства.
В виде отступного предоставляются только денежные средства, товары, недвижимое имущество, автотранспортные средства, векселя . Однако отсутствие в правоприменительной практике соглашений об отступном, предметом которых является предоставление работ или оказание услуг, не свидетельствует о том, что указанные объекты не могут быть предметом отступного.
———————————
См.: Гражданский кодекс Российской Федерации с постатейным приложением судебной практики Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ и федеральных арбитражных судов округов / Сост. Н.Н. Аверченко. М., 2005. С. 710 — 713; Сарбаш С.В. Арбитражная практика по гражданским делам: Конспективный указатель по тексту Гражданского кодекса. М., 2000. С. 390 — 392; Красноярова Н.И. Указ. соч.
Важно при определении предмета соглашения об отступном надлежащим образом его идентифицировать, в частности, указать его наименование, а также количественные и качественные характеристики. Дополнительные требования к предмету соглашения об отступном могут быть обусловлены особенностями правового режима каждого из предметов.
Например, при предоставлении в качестве отступного иностранной валюты следует иметь в виду ограничения на проведение валютных операций, установленные ФЗ от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» . Если предметом отступного являются ценные бумаги, то должны соблюдаться требования о порядке передачи соответствующего вида ценных бумаг (совершение индоссамента на векселе, перерегистрация в реестре акционеров и т.д.).
———————————
СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859.
Кроме того, для достижения правопрекращающего эффекта в соглашении об отступном должно быть четко обозначено обязательство, подлежащее прекращению взамен предоставления отступного.
Так, по одному из рассмотренных дел суд апелляционной инстанции отметил, что мировое соглашение по своей сути являлось отступным, но договоры об отступном нельзя было считать заключенными, поскольку сделки не содержали существенного условия — указания на обязательства, прекращаемые предоставлением отступного. Поэтому выводы судов нижестоящих инстанций о невозможности установить, какие обязательства погашаются предоставлением отступного, а по каким сделкам задолженность остается непогашенной, были признаны соответствующими материалам дела .
———————————
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22 июня 2004 г. N Ф08-2180/2004.
Условие о размере отступного
Стороны соглашения об отступном самостоятельно определяют размер отступного. При этом необязательно, чтобы размер предоставляемого отступного был эквивалентен по стоимости долгу по прекращаемому обязательству. Оценивая такие условия, необходимо исходить из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).
Как отмечается в п. 4 информационного письма N 102, в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных ст. 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.
Оценивая соглашения об отступном, в которых стоимость предоставляемого отступного меньше, чем стоимость тех материальных благ, на которые он рассчитывал в первоначальном обязательстве, следует исходить из того, чтобы в данном случае не было злоупотребления правом.
Ограничения заключения соглашения об отступном
Анализируемая статья об отступном не предусматривает каких-либо ограничений заключения соглашений об отступном. Тем не менее их можно выявить из анализа других норм гражданского права. Соглашение об отступном, во-первых, не должно заключаться в обход преимущественного права покупки доли в праве общей собственности (ст. 250 ГК РФ), а во-вторых, правил о преимущественном праве покупки к случаям передачи в качестве отступного доли в уставном капитале хозяйственного общества (акций закрытых акционерных обществ — п. 3 ст. 7 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ).
———————————
СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
По первому вопросу Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ поддержал квалификацию кассационной инстанции передачи имущества в собственность ответчику по соглашению об отступном в обмен на получение денежных средств по кредитному договору как распоряжение спорным имуществом в виде его возмездного отчуждения и вывод, что при таком отчуждении имущества общества право истца на преимущественную покупку доли нарушено (п. 7 информационного письма N 102).
Что касается второго, то вопрос является дискуссионным. Основные аргументы в пользу и против применения преимущественного права приобретения в случае передачи акций закрытого акционерного общества в качестве отступного изложены в Протоколе заседания гражданско-правовой секции Научно-консультационного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ от 15 октября 2008 г. N 8 .
———————————
Протокол заседания гражданско-правовой секции Научно-консультационного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ от 15 октября 2008 г. N 8.
Представляется, что при решении данного вопроса необходимо исходить из одинаковой правовой природы права преимущественной покупки доли в праве общей собственности и преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества.
В этой связи передача акций закрытого акционерного общества посредством заключения соглашения об отступном без соблюдения правил о преимущественном праве акционеров на приобретение акций нарушает права акционеров. Это относится и к действиям, не являющимся продажей акций, но направленным на обход указанного права и выражающимся, в частности, в передаче акций в порядке исполнения соглашения об отступном.
Исполнительный лист на руках: что дальше?
Существует определенный законодательством алгоритм действий. Когда конкурсный управляющий получает на руки исполнительный лист, он передает его в службу судебных приставов. Это делается для того, чтобы запустить процесс исполнительного производства и процедуру принудительного взыскания. Должника об этом, конечно же, уведомляют.
Если у ответчика нет возможности выполнить свои долговые обязательства в течение 5 рабочих дней, приставы начинают проверку имущества. В полномочия приставов входит взыскание активов, ценных бумаг, доходов должника, автомобиля и всей недвижимости. Исключение есть на взимание жилья – оно не может быть арестовано, если является единственным местом, где проживает семьи ответчика, а другой недвижимости у него нет.
Отметим, что среди полномочий судебных приставов есть право остановить «разбирательства» по ряду причин. Например, должник утратил возможность исполнить постановление суда, взыскатель отказался получить имущество или вещи должника (и суд этот отказ принял), произошла отмена исполнительного листа, между сторонами состоялось мирное соглашение или признание судебного акта недействительным.
Немаловажным является и то, что не всегда удается найти имущество, которое соответствовало бы размеру задолженности, такое в юридической практике случается достаточно часто. В итоге, приставам ничего не остается, как завершить гражданский процесс и составить акт о невозможности взыскания (согласно ч. 2 ст. 46 Федерального закона от 2 октября 2007 г. №229-ФЗ «Об исполнительном производстве»).
Что можно предоставить в качестве отступного? Предмет отступного
В качестве предмета отступного могут выступать:
1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, дачу, квартиру, земельный участок, товары, ценные бумаги — как документарные (например, векселя), так и бездокументарные (акции, облигации), иное имущество;
2. имущественные права:
- обязательственные (право требования к третьему лицу),
- корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
- исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).
Новый Пленум ВС РФ № 6 об отступном: все хорошо, или есть подводные камни?
Пленум ВС РФ в Постановлении № 6 от 11/06/2020 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» (ПП ВС № 6) изложил отдельные разъяснения относительно отступного, зачета, новации, прощения долга, невозможности исполнения и тп.
Как обычно, любое судебное толкование — повод задуматься, а как работает соответствующая конструкция и что (не)изменится?
В этом посте хочу прокомментировать положения об отступном, которому посвящены пункты 2-9 ПП ВС № 6.
Пункт 2. Все и всегда + пункт 9.
Первое. “Правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (пункт 1 статьи 407, статья 421 ГК РФ)”.
Это означает, что Пленум ВС РФ предложил максимально широкое понимание предмета отступного, использовав термин “имущество” в значении, почти тождественном объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Это вполне возможно, учитывая многозначность термина “имущество” и принцип диспозитивности. По этой логике отступным может быть все, что считается встречным предоставлением (ст. 423 ГК РФ).
Как получить взамен погашения задолженности
С предложением заменить долг по договору займа на отступное может выступить как кредитор, так и заемщик.
При заключении соглашения обязательно прописывают размер отступного, который может быть:
- меньше образовавшегося долга;
- больше обязательства, которое было принято ранее;
- быть равным первоначальной сумме займа с учетом процентов.
Если стороны не отмечают в рамках договора, что делать с недостатком или излишком суммы, то автоматически считается, что обязательство по первоначальному договору займа закрыто.
Рассмотрим порядок передачи на примерах:
- займом выступили автозапчасти на сумму 200 000 руб., которые были переданы от одного юридического лица другому. В качестве отступного должник предлагает транспортное средство аналогичной стоимости;
На момент передачи отступного поставщик и должник должны исчислить НДС, который будет составлять 36 000 руб. и выставить счет-фактуры, как при обычной реализации товара.
- если сумма отступного меньше, чем принятое ранее обязательство, то необходимо также подготовить счет-фактуры и исчислить НДС. Передача имущества оформляется актом приема-передачи. В учете кредитор обозначает принятую недвижимость по стоимости первоначального долга.
- в случае если отступное больше, чем размер долга, то вычисляется остаток. Затем на эту сумму обязательно исчисляется НДС, чтобы не возникли неприятности с налоговой.
При этом следует учитывать, что суммы, полученные в счет погашения договора заема, не считаются доходом. Если долг возвращается в денежном эквиваленте, то он не облагается НДС.
Если в качестве отступного выступает имущество либо НДС исчисляется на общих основаниях. Для этого стороны руководствуются ст. 171, 172 НК РФ.
В какой форме заключить соглашение об отступном
К форме соглашения об отступном специальных требований не установлено. Рекомендуем составить его в письменной форме в виде единого документа, подписанного сторонами.
Учтите, что по общему правилу для сделок юрлиц между собой и с гражданами письменная форма обязательна (п. 1 ст. 161 ГК РФ).
Удостоверять соглашение у нотариуса не нужно, однако при наличии обоюдного согласия вы можете сделать это. Тогда нотариус проверит законность сделки, в том числе убедится, что у сторон есть право на ее совершение (п. п. 1, 2 ст. 163 ГК РФ).
Если в качестве отступного передается недвижимость, вы должны зарегистрировать в Росреестре переход права собственности на нее. Само соглашение об отступном при этом регистрации не подлежит (п. 15 Обзора, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).
Что можно предоставить в качестве отступного? Предмет отступного
В качестве предмета отступного могут выступать:
1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, дачу, квартиру, земельный участок, товары, ценные бумаги — как документарные (например, векселя), так и бездокументарные (акции, облигации), иное имущество;
2. имущественные права:
- обязательственные (право требования к третьему лицу),
- корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
- исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).
Оформление акта приема-передачи
Составляется акт приема-передачи в момент предоставления имущества или услуги кредитору в качестве возмещения за неспособность исполнения обязательств. В акте подробно описывается объект.
Займодателю нужно особое внимание уделить состоянию получаемого имущества и отразить это в тексте документа. Оформление акта приема-передачи необходимо для подтверждения того, что предмет по соглашению об отступном действительно предоставлен кредитору, стороны сделки не имеют друг к другу претензий.
Такой документ минимизирует вероятность возникновения споров в дальнейшем. Таким образом, соглашение об отступном позволяет решить ситуацию невозможности заемщика выполнить свои обязательства в срок.
Заключение такого договора позволяет избежать судебных разбирательств, в результате достижения соглашения между сторонами в ходе переговоров. Типового бланка, утвержденного на федеральном уровне, нет. Поэтому допустимо составлять соглашение об отступном в произвольном виде. При этом нужно придерживаться структуры и простых правил написания.